隨著中概股回歸熱潮的掀起，很多曾搭建紅籌架構(gòu)意圖境外上市的公司紛紛拆除了紅籌架構(gòu)，擬回歸中國資本市場。紅籌架構(gòu)的設(shè)計(jì)本來就考驗(yàn)著法律人的智慧，其中涉及境外投資、外商投資、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)、外匯、稅收等各項(xiàng)法律問題。本文擬僅對其中的外匯法律問題進(jìn)行探討，要了解其中的外匯問題必須先對紅籌結(jié)構(gòu)的基本圖有一定程度的了解，這樣方能看出其中的外匯流向，從而找出外匯的合規(guī)操作方式。

基本的紅籌架構(gòu)圖如下：

　　從本圖不難看出，境內(nèi)居民搭建紅籌架構(gòu)時(shí)資金的流動(dòng)順序?yàn)椋壕硟?nèi)—境外—境內(nèi)，外匯登記的相關(guān)規(guī)定就由此展開。

　　設(shè)立特殊目的公司的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

境內(nèi)居民在境外設(shè)立特殊目的公司及返程投資應(yīng)當(dāng)依據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2005〕75號，以下簡稱“75號文”；75號文被《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》匯發(fā)[2014]37號，以下簡稱“37號文”，所取代）辦理相關(guān)登記。但境內(nèi)居民個(gè)人和境內(nèi)機(jī)構(gòu)的登記程序略有不同，以下分而論之。

1、境內(nèi)居民個(gè)人的外匯登記

境內(nèi)居民個(gè)人辦理外匯登記之前，可在境外先行設(shè)立特殊目的公司，但向特殊目的公司出資前，應(yīng)當(dāng)先辦理外匯登記。外匯局審核通過后，核發(fā)《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。

已登記境外特殊目的公司發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人股東、名稱、經(jīng)營期限等基本信息變更，或發(fā)生境內(nèi)居民個(gè)人增資、減資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或置換、合并或分立等重要事項(xiàng)變更后，應(yīng)及時(shí)到外匯局辦理境外投資外匯變更登記手續(xù)。外匯局審核通過后核發(fā)新的《境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記表》。

若日后拆除紅籌架構(gòu)，境內(nèi)居民個(gè)人解散清算或者轉(zhuǎn)讓特殊目的公司等原因不再持有已登記的特殊目的公司權(quán)益的，應(yīng)辦理注銷登記。

2、境內(nèi)機(jī)構(gòu)的外匯登記

境內(nèi)機(jī)構(gòu)設(shè)立特殊目的公司辦理外匯登記時(shí)有一些前置程序。首先應(yīng)當(dāng)按照商務(wù)部《境外投資管理辦法》向商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門備案和核準(zhǔn),商務(wù)部門核發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，之后到外匯局辦理境外直接投資外匯登記，外匯局審核無誤后向境內(nèi)機(jī)構(gòu)頒發(fā)《境外直接投資外匯登記證》。境內(nèi)機(jī)構(gòu)持核準(zhǔn)文件和境外直接投資外匯登記證，在外匯指定銀行辦理境外直接投資資金匯出手續(xù)。

若日后拆除紅籌架構(gòu)，境內(nèi)機(jī)構(gòu)終止已備案或核準(zhǔn)的特殊目的公司，應(yīng)當(dāng)在依投資目的地法律辦理注銷等手續(xù)后，向原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門報(bào)告。原備案或核準(zhǔn)的商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門根據(jù)報(bào)告出具注銷確認(rèn)函，之后憑相關(guān)材料到所在地外匯局辦理注銷境外直接投資外匯登記手續(xù)。

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　員工持股計(jì)劃的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

1、境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問題的通知》規(guī)定，參與同一項(xiàng)境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的個(gè)人，應(yīng)通過所屬境內(nèi)公司集中委托一家境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)統(tǒng)一辦理外匯登記、賬戶開立及資金劃轉(zhuǎn)與匯兌等有關(guān)事項(xiàng)。境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)到所在地外匯局統(tǒng)一辦理個(gè)人參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的外匯登記所在地外匯局審核無誤后，為境內(nèi)代理機(jī)構(gòu)出具相應(yīng)的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯登記證明。

2、境內(nèi)個(gè)人參與境外非上市特殊目的公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

37號文規(guī)定，非上市特殊目的公司以本企業(yè)股權(quán)或期權(quán)等為標(biāo)的，對其直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他與公司具有雇傭或勞動(dòng)關(guān)系的員工進(jìn)行權(quán)益激勵(lì)的，相關(guān)境內(nèi)居民個(gè)人在行權(quán)前可到外匯局申請辦理特殊目的公司外匯登記手續(xù)。

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

　　外商投資企業(yè)的外匯登記

外商投資企業(yè)應(yīng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后到注冊地銀行辦理基本信息登記，取得業(yè)務(wù)登記憑證。申請人應(yīng)如實(shí)披露其外國投資者是否直接或間接被境內(nèi)居民持股或控制，如外國投資者被境內(nèi)居民直接或間接持股或控制，銀行在為該外商投資企業(yè)辦理外匯登記時(shí)應(yīng)在外匯局資本項(xiàng)目信息系統(tǒng)中將其標(biāo)識為“返程投資”。

至此，紅籌架構(gòu)下資金出境進(jìn)行了“設(shè)立特殊目的公司”外匯登記，入境進(jìn)行了“返程投資”外匯登記，首尾相連，整個(gè)資金的脈絡(luò)顯現(xiàn)于監(jiān)管者眼中。

附相關(guān)法律法規(guī)：

1、《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》

2、《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》

3、《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)個(gè)人參與境外上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃外匯管理有關(guān)問題的通知》

4、《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》

5、《外國投資者境內(nèi)直接投資外匯管理規(guī)定》

6、《境外投資管理辦法》

文章來源：安信證券新三板團(tuán)隊(duì)優(yōu)秀項(xiàng)目經(jīng)理 陳廣建

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